職場勞動爭議案件數(shù)居高不下，據(jù)上海市勞動爭議仲裁機構提供的數(shù)據(jù)顯示，勞動報酬、解除勞動合同、經(jīng)濟補償金爭議以及社會保險爭議和女職工保護爭議是勞動爭議案件中發(fā)生率最高的，晨報特邀資深勞動法律師陸敬波對此做了以下分析。

　　勞動報酬爭議——關注不定時工作制

　　在勞動報酬爭議中，最為典型的是克扣、拖欠工資或加班工資。有些企業(yè)，尤其是私營企業(yè)或外資企業(yè)變相拒付加班工資，克扣、拖欠工資或擅自降低工資標準。這其中包括任意實行不定時工作制等變相拒付工資的手段。

　　案例回放：

　　XX公司長期代理意大利某一品牌的系列皮具，2002年6月通過人才市場招聘到皮具銷售人員張明（化名），雙方簽訂了勞動合同，規(guī)定張明的工資包括底薪和提成兩部分。雖然合同中未約定提成的標準，但公司出具的銷售人員提成制度中已經(jīng)有了明確的規(guī)定：銷售人員提成的發(fā)放以當月營業(yè)額為標準，個人所得稅由銷售人員自理；每月的工資當月20日發(fā)放，提成下月15日發(fā)放。合同中還規(guī)定，對張明實行不定時工作制。

　　2002年12月，張明的銷售業(yè)績猛增，當月營業(yè)額超過了10萬元，按照原來的提成規(guī)定，張明可以拿到稅前的銷售提成24510元。但就在這個月的提成發(fā)放前，公司以公司規(guī)定的形式降低了先前的提成標準，這就意味著張明將拿不到按原定標準發(fā)放的提成。無奈之下的張明便向勞動爭議仲裁委員會提出了申訴。

　　仲裁委員會經(jīng)過審理，查明XX公司對張明實行不定時工作制并未經(jīng)過批準，應該支付他加班工資；而原來的提成標準也是不可以隨意改變的，因此公司應該補足欠張明的9000多元錢。律師點評：此案中XX公司有兩個比較突出的問題：一是擅自實行不定時工作制。按有關規(guī)定，實行不定時工作制或綜合計算工時工作制是必須經(jīng)過審批的，該公司對銷售人員實行不定時工作制雖然符合實行不定時工作制的前提條件，但其未經(jīng)主管部門批準就是違法的。這種做法比較隱蔽，大多數(shù)不懂勞動法的勞動者很容易上當受騙。二是擅自變更提成計算方式。本案中雙方在簽訂勞動合同當時就已經(jīng)有了提成規(guī)定，這項規(guī)定可以視為勞動合同的附件，對雙方均有約束力，任何一方擅自變更規(guī)定都是無效的。法規(guī)鏈接：《勞動部關于印發(fā)〈關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見〉的通知》中規(guī)定：企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標準工作時間衡量的職工，可以實行不定時工作制。

　　勞動部《關于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》中規(guī)定：本市企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的，需由企業(yè)寫出申請報告并填寫申請表進行報批；對不符合規(guī)定和未經(jīng)批準而擅自實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的企業(yè)，應堅決予以糾正，對情節(jié)嚴重的，依據(jù)有關規(guī)定給予處理或處罰。

　　解除勞動合同爭議——認清解除原因的合法性

　　勞動合同的解除被列為2003年度最受社會關注的勞動法問題，關于解除勞動合同的爭議在全部勞動爭議中也占據(jù)了半壁江山。有些單位無視解除職工勞動合同應具備的法定條件和程序，結果侵害了職工的合法權益。案例回放：王剛（化名）原是一家國有企業(yè)的生產主管，生產管理經(jīng)驗非常豐富。2000年10月，在熟人的推薦下，一家生產同類產品的私營企業(yè)和他簽署了書面協(xié)議，聘用他擔任企業(yè)的副廠長，負責產品的生產，聘任期限二年，即從2001年2月到2003年1月。合同還規(guī)定，前三個月為試用期，試用期內如果不能勝任工作，企業(yè)有權隨時解除合同；試用期后如果不能勝任工作，企業(yè)有權提前30天通知解除勞動合同。

　　合同簽訂后，王剛即到原單位辦理了半年的停薪留職手續(xù)，半年后停薪留職期滿，他正式與原單位解除了勞動合同。2001年12月，該私營企業(yè)主又想轉產從事其它產品的生產，便要求王剛從事新產品的生產管理。對于自己完全陌生的產品，王剛對生產中出現(xiàn)的問題不能及時指導工人處理，致使新產品因質量不好，退貨率極高，而且連續(xù)三個月都沒有理想的銷量。2002年5月，該企業(yè)書面通知王剛，因其不能勝任工作，企業(yè)將于30天后與其解除勞動合同，并愿與其按比例提前結算年薪。王剛對企業(yè)解除勞動合同的行為不能理解，便向勞動爭議仲裁委員會提起了申訴，經(jīng)過仲裁委員會的調解，私營企業(yè)除了結算年薪外，還向他支付了解除合同的經(jīng)濟補償金。

　　律師點評：

　　根據(jù)法律規(guī)定，對于與用人單位建立標準勞動合同關系的勞動者而言，如果是在試用期內不符合錄用條件，比如不能勝任工作，單位有權隨時解除勞動合同；而在合同期內，即使職工不能勝任工作，單位也不能直接解除合同，而應該先對職工進行培訓或者換崗，經(jīng)培訓或換崗仍不能勝任工作的，才能解除勞動合同，而且也應當向職工支付解除合同的經(jīng)濟補償金。本案中的王剛被解雇時已經(jīng)過了試用期，企業(yè)已經(jīng)沒有權利再以其不能勝任工作為由直接解除合同了。法規(guī)鏈接：《中華人民共和國勞動法》中規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應當提前三十日以書面形式通知勞動者本人：（一）勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。

　　勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》中規(guī)定：勞動者不勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作，由用人單位解除勞動合同的，用人單位應按其在本單位工作的年限，工作時間每滿一年，發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月。

　　勞動維權之經(jīng)濟補償金爭議——明確補償金計算標準

　　解除或終止勞動合同可能會導致用人單位支付經(jīng)濟補償金，現(xiàn)在大多數(shù)用人單位對于在哪些情況下解除勞動合同應當支付補償金已經(jīng)非常清楚，但往往會因為計算標準問題而引起爭議。案例回放：劉放（化名）是一家中外合資企業(yè)的銷售部經(jīng)理，2002年6月與公司簽訂了勞動合同，合同期限為三年，合同對他每月的基本工資、市內交通補貼、國家各類補貼、職務津貼及服務費都做了明確的規(guī)定。另據(jù)公司規(guī)定，每年12月和6月會發(fā)放防寒津貼和高溫津貼，并且銷售經(jīng)理根據(jù)所負責地區(qū)的銷售業(yè)績可享受提成獎金。此外，劉放還可以享受住房補貼以及手機通訊費報銷。

　　由于電子產品市場競爭激烈，2003年起劉放所在公司的市場份額逐漸減少，于是當年3月他就給總經(jīng)理寫了一封信，詳細分析了產品市場的現(xiàn)狀、公司該產品市場份額減少的原因，并提出產品需要更新或改進的建議。誰知總經(jīng)理看后認為劉放在公司面臨困難時不但不認真工作，反而破壞公司的內部團結，便當即要求人事部與劉放解除勞動合同。3月27日，人事部向他發(fā)出了解除勞動合同的通知書，并稱愿依法支付解除合同的經(jīng)濟補償金。劉放同意與單位解除勞動合同，但在經(jīng)濟補償金的數(shù)額問題上與公司發(fā)生了爭執(zhí)。人事部堅持只有寫進勞動合同的工資和津貼才是補償金計算的基數(shù)，而劉放卻認為提成獎金、所有的津貼及手機和住房補貼都是自己的收入來源，于是他就向勞動法苑網(wǎng)咨詢，在律師的代理下，劉放與公司最終達成了一致。

　　律師點評：

　　按照有關規(guī)定，經(jīng)濟補償金的計發(fā)標準應當以解除或終止勞動合同前勞動者十二個月的平均工資性收入來計算。（如果該計算結果低于最低工資標準的，以最低工資標準計算。）而工資性收入應當包括計時工資、計件工資、資金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。

　　劉放的工資性收入應當包括所有收入的實得合計，當然也包括提成獎金，但不應該包括住房補貼和手機通訊費，因為就該公司的實際情況來看，劉放的住房補貼是公司提供給員工的福利而不是應得的工資性收入。而手機通訊費并沒以津貼的形式發(fā)放給職工，而是按規(guī)定予以報銷的，這說明單位沒有把它列入工資支付總額。經(jīng)濟補償金應當以職工實際工資性收入為計算標準，而不應以應發(fā)工資為標準，劉放要求以應發(fā)工資計算，并且房貼、手機通訊費報銷款均應計算在內，這是不對的。

　　法規(guī)鏈接：

　　勞動部《違法和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》中規(guī)定：（1）經(jīng)勞動合同當事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動合同的，用人單位應根據(jù)勞動者在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，最多不超過十二個月。工作時間不滿一年的，按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金。用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。（2）經(jīng)濟補償金的工資計算標準是指企業(yè)正常生產情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資。

　　保護女性勞動者的合法權益

　　女職工被侵權的常見情況是侵害孕期、產期、哺乳期的女職工的合法權益，法律對女職工的保護有特殊的規(guī)定，她們完全可以拿起法律的武器保護自己的合法權益。案例回放：某棉紡廠女職工較多，為了避免女職工在孕期、產期、哺乳期內給工作帶來不利影響，廠方規(guī)定：進廠后三年內不得懷孕，否則一律解除合同，所有相關待遇一律不得享受。女職工丁蘭（化名）2002年1月進廠時也按此規(guī)定簽署了協(xié)議。但2003年4月卻被醫(yī)院確診為懷孕一個月，丁蘭本想實行藥物流產，后在醫(yī)生和家屬的勸說下，決定還是生下孩子，但在單位她則閉口不提懷孕一事。2003年7月丁蘭懷孕一事被廠方得知，廠方便將丁蘭原來從事的電腦操作工作換為電話接線員工作。而她的工資卻比以前少了700多元。直到丁蘭找律師與廠方進行了協(xié)商，廠方才按她原來的工資標準向她補發(fā)了少發(fā)的工資。

　　律師點評：

　　本案中廠方起初的違法行為比較明顯，解除孕期、產期、哺乳期女職工勞動合同的法定限制條件很多，一般來說，三年內女職工沒有違紀、違法行為等個人過失的，用人單位不得解除或終止合同。即使勞動合同期限屆滿，但如果這時女職工正在處于孕期、產期、哺乳期的，勞動合同應當順延到三年結束。后來廠方以調換丁某工作崗位為由降低丁某工資標準同樣也是違法的，但這種做法比較隱蔽，應當引起廣大女職工的注意。法規(guī)鏈接：《中華人民共和國勞動法》中規(guī)定：用人單位不得與在孕期、產假、哺乳期內的女職工解除勞動合同。

　　國務院《女職工勞動保護規(guī)定》中規(guī)定：不得在女職工懷孕期、產期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。

　　社會保險爭議——當心繳費貓膩

　　雖然目前上海的社會保險統(tǒng)籌工作做得比較好，拒不為職工繳納保險費的單位已經(jīng)相對少了，但有的單位仍采取一些隱蔽的手法或看似合法的手段，來降低社會保險費的繳費標準、減少繳納期限，從而侵害了勞動者的合法權益。案例回放：某私營企業(yè)原來一直不為職工繳納社會保險費，后經(jīng)職工向勞動行政部門舉報后才開始繳費。過了一段時間后，該企業(yè)又擅自制訂了社會保險費繳納的規(guī)定：在試用期內的員工，企業(yè)不繳納社會保險費，上一年度因故受到嚴重警告以上處分的員工，企業(yè)不繳納當年的社會保險費。另外，企業(yè)還與職工集體協(xié)商了繳納的基數(shù)：凡月工資超過800元的部分不計入繳納基數(shù)，而該企業(yè)的大部分職工的工資一般就在900元到1400元之間；對于個別月薪在3000元以上的中、高級管理人員，企業(yè)便與他們重新簽訂了勞動合同，約定工資一律為800元，其他2000余元在合同中未進行約定，而是企業(yè)直接向他們支付現(xiàn)金。后來因職工向仲裁委員會提起了申訴，經(jīng)仲裁調解，企業(yè)才補繳了未足額繳納的部分社會保險費。

　　律師點評：

　　這個私營企業(yè)的做法有多處違法。首先，最初時候的不繳費或與職工協(xié)商不繳費都是違法的，因為繳納社會保險費是用人單位的法定義務，沒有自行選擇是否繳納的權利；其次，該企業(yè)又自行規(guī)定試用期內員工和部分受處分的職工不繳納保險費，同樣也是違法的。因為根據(jù)規(guī)定，社會保險費是按月繳納的，只要勞動者當月在用人單位工作滿一個整月，用人單位就有繳納的義務，而無論勞動者在試用期還是受處分，只要雙方存在勞動關系，用人單位就有繳納的義務；再次，與職工協(xié)商確定繳費標準，由于協(xié)商確定的標準低于職工實際工資水平，因此也是違法的。社會保險費應按職工全部工資性收入繳納，只有超過本市規(guī)定的繳費上限的部分才不計入繳納的范圍，一般繳費上限是以本市上年度職工平均工資的三倍為準的。法規(guī)鏈接：上海市勞動和社會保障局《關于進一步規(guī)范單位繳納社會保險費工資總額基數(shù)的通知》中規(guī)定：（1）單位繳納社會保險費的工資總額基數(shù)應嚴格按國家統(tǒng)計局《關于工資總額組成的規(guī)定》【（1990）1號令】規(guī)定及國家以后對《關于工資總額組成的規(guī)定》的補充規(guī)定計算。（2）單位應按照中共中央辦公廳、國務院辦公廳《關于堅決反對和制止在統(tǒng)計上弄虛作假的通知》【中辦發(fā)（1998）7號】和國家統(tǒng)計局、勞動部、人事部《關于認真執(zhí)行〈統(tǒng)計法〉準確統(tǒng)計工資數(shù)據(jù)的通知》【國統(tǒng)字（1996）207號】規(guī)定準確統(tǒng)計工資數(shù)據(jù)，不能擅自改變。（3）個人繳納社會保險費的工資基數(shù)按本人上一年度月平均工資收入確定，計算工資收入的口徑應與單位繳費基數(shù)計算口徑相一致。

　　上海市勞動和社會保障局《關于確定2003年度繳納社會保險費工資基數(shù)的通知》中規(guī)定：個人繳費基數(shù)的上限和下限，根據(jù)本市公布的2002年度全市職工月平均工資的300%和60%相應確定；首次參加工作和變動工作單位的繳費個人，按新進單位首月全月工資性收入確定月繳費基數(shù)。