節(jié)假日期間，“加班費”問題成為熱議話題，其中不少人表示加班費不能如愿拿到，其中有87%的網(wǎng)友表示沒有加班費。

　　87%被調(diào)查者沒有加班費

　　參與新京報網(wǎng)調(diào)查的網(wǎng)友中，超過一半表示兩節(jié)加了班，但其中有87%的網(wǎng)友表示沒有加班費。

　　對于“如果沒有領(lǐng)到加班費，會怎么辦？”有70%的人表示會采取消極怠工的方式來反抗，6%的人會去單位協(xié)商或者向有關(guān)方面反映。此外，還有3%的被調(diào)查者表示會選擇辭職。

　　餐飲交通行業(yè)加班多

　　此外，記者還對不同行業(yè)的市民進行了采訪調(diào)查。調(diào)查顯示，兩節(jié)期間加班1至2天的現(xiàn)象比較普遍，也有國慶7天全部需要加班的。加班員工主要集中在餐飲、美容美發(fā)、交通運輸?shù)葐挝唬影噘M支付情況也各有不同。

　　其中，不少用人單位并未按照國家有關(guān)規(guī)定支付加班費，有的單位以發(fā)放“過節(jié)費”和禮品的方式代替加班費。

　　多名市民表示，從來沒有拿到過法定的三倍工資。被調(diào)查者中，只有一名供職于某跨國企業(yè)，擔任經(jīng)理職務(wù)的王先生表示，公司會按照3倍的標準支付其加班費。

　　討要加班費需保存證據(jù)

　　據(jù)了解，近年來因加班產(chǎn)生的勞動爭議，在勞動報酬爭議案中已超過20%。

　　法律援助工作者吳建鑫表示，沒有得到加班費的勞動者，應(yīng)該及時向勞動保障監(jiān)察部門舉報，提起勞動仲裁的時效一般不超過一年，也可以提起訴訟。吳建鑫說，不久前，最高院出臺司法解釋，規(guī)定勞動者追索加班費應(yīng)當承擔舉證責任，如果有證據(jù)證明用人單位掌握證據(jù)，應(yīng)由用人單位提供。

　　個案

　　銷售員“加班”沒有加班費

　　在采訪調(diào)查中，未按3倍標準拿到法定節(jié)假日加班費的市民，相當多屬于工作時間靈活、實行不定時工作制的單位。

　　劉女士供職于朝陽區(qū)一家商貿(mào)公司做銷售，公司為了多完成業(yè)務(wù)，安排她在兩節(jié)期間約見客戶。但她提出加班費時，遭到公司拒絕，公司的理由是，原勞動部和北京市均規(guī)定了不定時工作制度，不適用法定節(jié)假日加班費的規(guī)定。

　　采訪中，多名不定時工作制單位的員工表示，節(jié)日工作是應(yīng)單位要求。

　　法規(guī)

　　不定時工作由勞動部門審批

　　不定時工作制度是原勞動部規(guī)定的，規(guī)定的依據(jù)是勞動法第39條“企業(yè)應(yīng)生產(chǎn)特點不能實行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準，可以實行其他工作和休息辦法”。

　　西城法院法官王輝表示，不定時工作制的工作人員索要法定節(jié)假日加班費的不多。不定時工作制主要是一些企業(yè)高管、推銷人員以及因工作無法按標準工作時間衡量的職工等，王輝介紹，用人單位并不能擅自實行不定時工作制度，而應(yīng)由勞動部門進行審批。

　　律師觀點

　　不定時工作制也應(yīng)有加班費

　　昨天，北京中銀律師事務(wù)所律師董正偉表示，根據(jù)常理來說，不定時勞動制的勞動者在休息日加班，可以安排倒休，可以不支付加班費。但法定節(jié)假日是法定的，還是中國最基本的民俗，是民俗習慣和歡樂的時間，錯過時間不可彌補，所以法定節(jié)假日加班應(yīng)有加班費。

　　從法律上說，勞動法第39條規(guī)定了“企業(yè)應(yīng)生產(chǎn)特點不能實行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準，可以實行其他工作和休息辦法”，這條只是賦予勞動行政部門有權(quán)規(guī)定其他工作和休息辦法，并沒有賦予勞動行政部門規(guī)定法定節(jié)假日的加班費問題。

　　而且，第39條規(guī)定的只是企業(yè)不能實行第36條、第38條的情況，并沒有說不能實行第40條的情況。所以，原勞動法第40條規(guī)定的法定節(jié)假日應(yīng)該安排勞動者休息，與不定時工作制沒有關(guān)系。如果勞動法規(guī)定第40條有例外，那么第39條就會寫明。

　　勞動法沒有明確規(guī)定用人單位可以不支付不定時員工節(jié)假日加班費，只是明確規(guī)定可以延長工作時間的方法，并明確規(guī)定法定節(jié)假日應(yīng)當安排休息。在這樣的情況下，原勞動部規(guī)章規(guī)定用人單位可以不支付不定時工節(jié)假日加班費不妥。

　　員工應(yīng)可自主休息

　　昨天，北京義聯(lián)勞動法援助與研究中心主任黃樂平認為，不定時工作制沒有加班概念是基本的原則，因為不定時工作制一般由員工安排時間，而且適用范圍很窄，一般是企業(yè)高管等，員工有很大的自由來支配自己的時間，一般是工作兩三天，休息一二天。不存在加班，自然也不存在加班費。

　　相關(guān)鏈接

　　上海深圳不定時工作有加班費

　　據(jù)了解，各地關(guān)于不定時工作制法定節(jié)假日是否有加班費的規(guī)定并不統(tǒng)一，上海和深圳均規(guī)定，實行不定時工作制的用人單位，在法定休假節(jié)日安排勞動者工作的，按照不低于勞動者本人日或小時工資標準的300%支付工資的規(guī)定支付工資。原勞動部規(guī)定，實行不定時工作制的，應(yīng)采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當方式，確保職工的休息休假權(quán)利。